מדריך המיסוי שלך - Deloitte

פרק 12 - מיסוי בינלאומי, מחירי העברה ומיסוי נאמנויות 313 4. עמדת רשות המסים בדבר המס השלכות של במקרה שינוי מודל עסקי  מסמך עמדה של רשות המסים מיום 8 ביולי 2010 מסמך העמדה עוסק בהשלכות המס במקרה מודל של שינוי עסקי בחברות בעלות מפעל בתחומי הטכנולוגיה. שינוי המודל העסקי מתואר במסמך כהעברת סיכונים ונכסים בלתי מוחשיים מהחברה הישראלית לצד קשור (על פי רוב, תושב חוץ) במסגרת שינוי מבנה בתוך הקבוצה . שינוי המודל העסקי מתבטא , בין היתר, בהעברת הבעלות על הנכסים הבלתי מוחשיים, לרבות קניין רוחני (קרי, פטנטים, ידע טכנולוגי, מוניטין ועוד), כאשר החברה המעבירה ממשיכה לעסוק באותה הפעילות, אך כעת פעילות זו נעשית כשירות בעבור החברה המקבלת. עמדת רשות המסים היא, כי שינוי מודל עשוי להשפי ע על חבות המס של החברה המעבירה, שכן על פי הפקודה והתקנות מכוחו ניתן לראות בהעברת נכסים במסגרת השינוי כעסקת מכירה המחייבת בדיווח על רווח הון. בנוסף, אותם נכסים בלתי מוחשיים שלא הועברה הבעלות בהם, אלא ניתנה זכות שימוש בהם לחברה המקבלת, הרי שיש לזקוף לחברה המ עבירה הכנסות מתמלוגים. זאת ועוד, ניתן אף לראות במהלך זה חלוקה של נכסי החברה הישראלית לבעלי מניותיה שתסווג כהכנסה מדיבידנד בעין בידי בעלי המניות. חבות המס הנוצרת בעסקת שינוי מודל עסקי תיקבע, בין היתר, על - ידי זיהוי הנכסים שהועברו (ובכלל זה נכסים שלא קיבלו ביטוי במאזן), סיווג העסקה, קביעת התמורה הנאותה בגין הנכסים שהועברו וזיהוי הנכסים אשר הועברו במלואם או שהועברה בגינם זכות שימוש שלא במחיר שוק. בין יתר הנחיות המסמך, רשות המסים מדגישה את החשיבות של ביצוע ניתוח מקיף של הפונקציות, הסיכונים והנכסים של החברה ה ישראלית, לפני ואחרי השינוי, ככלי לזיהוי המניעים לשינוי. סעיף 6 (ב) למסמך קובע במפורש כי "יש לתת דגש מיוחד להעברת סיכונים מצד קשור אחד לאחר. הימצאות הסיכון ולצידו סיכוי מהווה מפתח למיסוי עצם , ההעברה לצורך קביעת צורת המיסוי שתחול על החברה ממועד שינוי המודל . העסקי מכיוון שמדובר בצדדים קשורים, יש לתת משקל לאופן שבו התנהלו הצדדים בפועל ולא רק לתוכן ההסכמים בין הצדדים." עוד נקבע, כי שאלת העברת הסיכונים בין צדדים קשורים תבחן בין , היתר, לפי זהות החברה לה יש שליטה בנכס המועבר, באיזו חברה יש את היכולת הכלכלית לשאת ב סיכון והאם הימצאות הנכס בחברה בה זוהה, אופיינית גם להתנהגות צדדים לא קשורים. במקרים בהם יזהה פקיד השומה צורך בבחינת הערכות שווי הנכסים המועברים, סיווג העסקה ו/או התמלוגים המשולמים, הנחיית רשות המסים היא כי פקיד השומה יבקש מהחברה עבודת חקר מחירי העברה מכוח סעיף 85 א לפקודה. על פי נייר העמדה, סממנים היכולים על להעיד של קיומו שינוי מודל עסקי כוללים, בין השאר : שינויים במבנה האחזקות (ישירות / עקיפות) בין צדדים קשורים; שינוי צורת ההתחשבנות הבין חברתית; מעבר מחברה הפועלת כחברה טכנולוגית, אשר כל את כוללת הפונקציות הדרושות לפיתוח, לחברה הפועלת כחברה הנותנת שירותי מחקר ופיתוח; שינוי הבעלות על הנכסים הבלתי ו/או מוחשיים הפסקת רישומם של הנכסים הבלתי מוחשיים בישראל; ירידה במחזור ההכנסות הכולל של החברה הישראלית ועוד; כמו כן, הודגש כי רשות המסים בוחנת האם שינוי המודל י העסק נופל כאמור, בגדר פעולה המהווה תכנון מס המחייב בדיווח, כמשמעותו בתקנה 2 לתקנות מס הכנסה (תכנון מס החייב בדיווח), תשס -ז" 2006 . מקורות גישה זו בפרסום של הארגון לשיתוף פעולה ולפיתוח כלכלי (להלן: (“OECD" , בנושא שינויי מודל עסקי בחברות -רב לאומיות 151 . במסמך העמדה, רשות המסים מאמצת את גישת ה - OECD בכל הנוגע לשינויי מבנה ובחינת השלכות המס האפשריות עקב כך. לפיכך המלצתנו היא כי בכל מקרה של חשיבה על שינוי מבנה עסקי, בייחוד בחברות טכנולוגיה בעלות נכסים בלתי מוחשיים, יש לשים דגש רב על מכלול השלכות המס, לרבות היבטי מחירי הע ברה ודרישות התיעוד בהתאם להוראות סעיף 85 א לפקודה. 151 -ה OECD פרסם גרסה סופית של פרק 9 ביום 22 ביולי, 2010 .