מדריך המיסוי שלך - Deloitte

פרק 15 - 10 פסקי הדין הבולטים בתחום המיסים בשנה החולפת 386 בהוראות סעיף 105 יג(א) לפקודה, אשר חוקק במסגרת תיקון 132 לפקודה, ש נועד למנוע מיסוי רטרואקטיבי של רווח הון שנצבר עד למועד כניסת תיקון 132 לתוקף. 169 סעיף 105 יג(א) לפקודה קבע כי בחישוב המס בגין רווח ההון שנצמח ליחיד שמכר מניות הנסחרות בבורסה , ייקבע מח ירן המקורי של המניות הנסחרות, שיום רכישתם קדם ל -1 בינואר 2003 , לפי ממוצע ערכן בתום כל אחד משלושת ימי המסחר בבורסה שקדמו ליום 1 בינואר 2003 . בנוסף, במסגרת תקנה 3 לתקנות מס הכנסה (חישוב רווח הון במכירת נייר ערך הנסחר בבורסה, מילווה מדינה או יחידה בקרן נאמנות ), תשס"ג - 2002 ( "תקנות חישוב רווח הון" ) נקבע כי יום הרכישה של אותן המניות יהא ה -1 בינואר 2003 . לאחר שדן במצב המשפטי של יחיד המחזיק במניות חברה ציבורית לאחר תיקון 132 לפקודה והשלכותיו על המצב המשפטי עובר לתיקונו, דן בית המשפט בשינויים שיצר תיקון 147 בהוראות הפקודה והרלוונטיות לענייננו. תיקון 147 לפקודה נכנס לתוקף ביום 1 בינואר 2006 , במסגרת תיקון זה התווסף סעיף 94 ב(א 1 ) לפקודה, 170 החל על מכירת מניה של חברה שמניותיה רשומות למסחר בבורסה, ובלבד שמוכר המניה היה בעל מניות מהותי בחברה שמניותיה נמכרות. יודגש, כי בעניי ננו אין חולק כי כל אחד משלושת המערערים היה בעל מניות מהותי במועד מכירת מניותיו. זאת ועוד, במסגרת תיקון 147 לפקודה בוטלו הוראות חלק ה 3 לפקודה, ובכללן הוראות סעיף 105 יג. יחד עם זאת, במסגרת תיקון 147 ו נקבע בסעיף 89 () (ט 2 ) לפקודה הוראות תחולה ומעבר לעניין ביטול החלק הנ"ל, הקובעות כי לצורך קביעת המחיר המקורי ויום הרכישה של מניות, אשר יום הרכישה שלהן קדם ליום 1 בינואר 2006 (מועד תחולתו של תיקון 147 לפקודה), יחולו הוראות הפקודה כפי שהיו טרם תיקון 147 , היינו, כפי נוסח ההוראות הרלבנטיות בפקודה לאחר תיקון 132 . כעת, ל אחר שפרט את הוראות הדין הרלוונטיות לענייננו, התייחס בית המשפט לטענות הצדדים לגופן. טענתו הראשונה של פקיד השומה היא כי מאחר וסעיף 94 ב(א 1 ) מחיל, בשינויים המחויבים, את הוראות סעיף קטן (א) שבו, רק אם יום רכישת המניות הנמכרות היה לפני המועד הקובע ( 1.1.2003 ) , הרי שבענייננו, אותו הסעיף אינו חל. לדידו של פקיד השומה סעיף 105 יג לפקודה קיבע את יום רכישת המניות למועד הקובע ועל כן לא מתקיים התנאי בדבר רכישה שקדמה למועד זה (על אף שבפועל מניות החברה נמצאו בידי המערערים משנת 1976 .) בית המשפט דחה את טענת פקיד השומה וקבע כי אין לקבל את פרשנות ו , שכן אם היא תתקבל, סעיף 94 ב לא יחול על מכירת מניות נסחרות בידי יחיד בין אם נרכשו לפני המועד הקובע ובין אם לאחריו. לפיכך קבע בית המשפט כי בכל הנוגע לרווחים ראויים לחלוקה בחברה נסחרת שהצטברו החל מכניסתו לתוקף של תיקון 147 לפקודה ( 1.1.2006 ) יחול סעיף 94 ב לפקודה וביחס לתקופה זו לא יחול סעיף 105 יג שבוטל, לרבות תקנה 3 לתקנות חישוב רווח הון שהותקנה מכוחו. מכאן, כי לצורך חישוב שיעור המס על חלק רווח ההון הריאלי השווה לחלק מהרר"ל במכירת מניות נסחרות, שנצברו החל מיום 1 בינואר 2006 ואילך, אין לה תעלם מהוראת סעיף 94 ב לפקודה בהינתן שמדובר בידי יחיד שרכש את המניות בפועל לפני המועד הקובע. המסקנה העולה מן המקובץ ביחס למערערים היא כי ביחס לרר"ל שנצברו בשנים 2006 עד 2010 , יש להוראות סעיף 94 ב לפקודה תחולה ביחס למכירת המניות על ידם . לעניין טענתו השנייה של פקיד השומה בסוגייה זו, לפיה הוראת סעיף קטן (א 1 ) של סעיף 94 ב לפקודה חל רק על חברות המוכרות מניות נסחרות ולא על יחידים המוכרים מניות נסחרות, השיב בית המשפט סעיף ש 94 ב לפקודה קובע כי שיעור המס החל על חלק רווח ההון השווה לרר"ל יהיה שיעור המס שהיה חל אילו היו מ תקבלים כדיבידנד, כאשר במקרה בו מדובר ביחיד מפנה סעיף 94 () ב(א 1 ) לשיעור המס הקבוע בסעיף 125 ב לפקודה. ס"ק (א 1 ), העומד במרכז דיוננו, מחיל את הוראות ס"ק (א) על מכירת מניות נסחרות. לפיכך, בנסיבות אלה, בהן ס"ק (א) כולל התייחסות מפורשת למכירת מניות בידי יחיד ברישת הסעיף, תוך הפניה לשיעורי המס הקבועים בסעיף 125 ב לפקודה, אין כל עיגון לשוני לפרשנות הסעיף לשיטתו של פקיד השומה ועל כן דינה להידחות. 169 יצוין לעניין זה כי בתקופה שקדמה לתיקון 132 לפקודה, רווח הון שנוצר ליחיד ממכירת נכס שהוא מניה נסחרת בבורסה, היה פטור ממס על פי הוראות סעיף 97 (ג) לפקודה. 170 סעיף 94 ב(א 1 ) לפקודה קובע כי "הוראות סעיף קטן (א) יחולו, בשינויים המחוייבים, במכירת מניה של חברה שמניותיה רשומות למסחר בבורסה, ובלבד שמוכר המניה היה בעל מניות מהותי בחברה שמניותיה נמכרות, במועד המכירה א ו ביום כלשהו ב - 12 החודשים שקדמו למכירה" .