מדריך המיסוי שלך - Deloitte

פרק 14 - 10 פסקי הדין הבולטים בתחום המיסים בשנה החולפת 355 14.2 רכישה עצמית של מניות אינה מהווה חלוקת דיבידנד בידי בעלי המניות הנותרים / ע"מ 71455-12-18 בית חוסן בע"מ ואח' נ' פקיד שומה עכו האם כאשר חברה פרטית מבצעת רכישה עצמית של מניות מאחד מבעלי מניותיה, יש לקבוע אירוע מס אצל בעלי המניות הנותרים? "ש ביהמ המחוזי בחיפה (השופטת וינשטיין) קובע כי התשובה לשאלה זו בשלילה, וזאת בניגוד לעמדת ר שויות המס כפי שבאה לידי ביטוי ב חוזר מ"ה 2/2 018 "( חוזר 2018 ") ולפסיקה הקיימת בסוגיה זו. עובדות המקרה הנדון : בשנת 2013 נטלה חברת בית חוסן בע"מ (" החברה ") הלוואה מהבנק לצורך רכישה עצמית של מניות של אחת מבעלי המניות בחברה. רכישה זו יצאה אל הפועל על רקע חילוקי דעות בין בעלת המניות המוכרת ליתר בעלי המניות, שאף הובילו להגשת תובענה על - ידה. במסגרת הסכם פשרה בתובענה, הוסכם כי בעלת המניות המוכרת תמכור לחברה את מנ יותיה, אשר היוו 18.75% מכלל מניות החברה, תמורת סך של כ -2.5 .ח"ש מיליון פקיד שומה עכו הוציא שומות בצווים לחברה וקבע כי עסקת הרכישה העצמית של המניות מהווה קבלת דיבידנד בידי בעלי המניות הנותרים, שכן אלו קיבלו מהחברה נכס בדמות הגדלת אחזקותיהם בחברה. לפיכך, פקי ד השומה גם לא התיר בניכוי גם הוצאות הריבית בגין ההלוואה שנטלה החברה לצורך ביצוע עסקת הרכישה העצמית, שכן זו לא שימשה ליצירת הכנסה לחברה, אלא מדובר בעסקה במישור ההוני שבין בעלי המניות בלבד. פסק הדין עסק גם בשלילת הוצאות שכר ששולמו לבעלי המניות וקרוביהם, בטע נה שלא הוצאו בייצור הכנסה לחברה וכי מדובר בדיבידנד - לא התקציר עוסק .זה בנושא רכישה עצמית במישור דיני המס - עמדת רשות המיסים ועמדת הפסיקה עד כה : הפרקטיקה הרווחת, כפי שבאה לידי ביטוי בחוזר מ"ה 10/2001 , היא שכאשר מדובר בעסקת רכישה עצמית שאינה מכל בעלי המניות או שלא לפי חלקם היחסי באחזקות במניות החברה - יש לראות בכך עסקה במישור ההוני החייבת בתשלום מס רווח הון ע"י בעל המניות המוכר. החריג לכלל זה הוא המ קרה של רכישת מניות פרו - ראטה מכלל בעלי המניות בחברה, שאז יש לראות בבעלי המניות המוכרים כמי שקיבלו דיבידנד מהחברה, זאת מאחר ששיעורי האחזקה במניות החברה לא השתנו בעקבות הרכישה העצמית, אך בעלי המניות המוכרים קיבלו לידם תשלום כספי מהחברה, ועל כן מצב זה שקול לחל וקת דיבידנד. בפרשות ברנובסקי (עמ"ה 21268-06-11 ) ובר ניר (ע"מ 1100-06 ) נדון אופן מיסוי עסקאות רכישה עצמית של מניות - שאינן פרו ראטה. ביהמ"ש המחוזי פסק באותם מקרים כי בהיעדר טעם מסחרי - עסקי לרכישה שבוצעה - מדובר ב"עסקה מלאכותית", ובהתאם יש לראות את בעלי המניות הנותרים כמי שקיבלו דיבידנד בסכום הרכישה. בעניין ש גם, נציין ברנובסקי, ב ית המשפט העליון ( " א ע 3637/14 ) הביע דעתו כ י בנסיבו ת המקרה דנן יש לראות את המהות הכלכלית של העסקה כחלוקת דיבידנד. לאור עמדה זו ובהמלצת בית המשפט, חזר בו המערער מערעורו על פסיקת בית המשפט המחוזי והוא נדחה בזה ללא צו להוצאות. מספר שנים לאחר פסקי - הדין ברנובסקי ובר - ניר, הוציאה רשות המיסים את חוזר 2018 , בו סיו וגה, ככלל, עסקת רכישה עצמית שאינה פרו - ראטה, כעסקה המורכבת משני שלבים, כאשר לשיטתה הסיווג אמור להתבצע לפי אחת משתי גישות: (1 ) בשלב הראשון, מחולק דיבידנד בסכום כולל לפי סכום הרכישה לכל אחד מבעלי המניות טרם הרכישה לפי חלקו היחסי (גם למוכר). בשלב השני, בעלי המ ניות הנותרים רכשו מבעל המניות היוצא את מניותיו בסכום הדיבידנד שקיבלו (ברוטו); ( 2 ) בשלב הראשון, בעלי המניות הנותרים רכשו את מניות בעל המניות המוכר בסכום הרכישה לפי חלקם היחסי בחברה. בשלב השני, העבירו בעלי המניות הרוכשים את המניות לחברה בתמורה לסכום הרכישה - למעשה מדובר ברכישה פרו - ראטה בידי בעלי המניות הנותרים (ולפיכך מדובר בדיבידנד). - פסק דינו של ביהמ"ש המחוזי בחיפה : ביהמ "ש דוחה את עמדת פקיד השומה בעניין סיווגה של מחדש עסקת הרכישה העצמית . ביהמ"ש מציין כי לפי עקרון המימוש, אין לחייב נישום במס אלא כאשר יש בידו רווח שמומש על ידו וקיבל ביטוי מוחשי כלכלי. עצם עליית ערכו של נכס המצוי בבעלותו של אדם מבלי שביצע פעולה של מימוש הנכס - אינה מייצרת אירוע מס. עקרון המימוש שולל את יצירתו של "אירוע מס" בידי בעלי המניות הנותרים במועד עסקת הרכישה העצמית של מניות חברה שאינה פר -ו ראטה, זאת משום שאין רווח, וממילא אין מימוש של רווח.