פרק 10 - 14 פסקי הדין הבולטים בתחום המיסים בשנה החולפת 409 14.5 ניצול הפסדים של שלד בורסאי שנרכש סווג כעסקה מלאכותית וכן הוטל קנס גירעון / ע"מ 52353-12-17 מלון רג'נסי בע"מ נ' פקיד שומה ירושלים 1 רקע עובדתי: בחודש מאי 2010 מכרה המערערת , חברה נסחרת באותה העת, את נכסיה העיקריים )מלון, לרבות זכויות חכירה, מבנה, ציוד, צבר הזמנות ועוד( לחברת מלונות דן תמורת 45 מיליון דולרים. לאחר מכירת המלון, הפסיקה המערערת את פעילותה. בשל הפסדיה המשמעותיים של המערערת היא נכנסה להליכי פירוק ולאחר מכן )בחודש פברואר 2011 (, נמכרה השליטה במערערת תמורת 8 מיליון שקלים בלבד. כחצי שנה בלבד לאחר מכן, נרכשו מניות יה ע"י קבוצת חג'ג' ייזום נדל"ן בע"מ ) "הקבוצה .(" במסגרת הרכישה נרכשו 42.87% ממניות המערערת מידי בעלי השליטה , כנגד תמורה במזומן בסך של 8.5 מיליון שקלים. בנוסף, הוקצו ע"י המערערת לקבוצה מניות, כנגד תמורה במזומן של 18.57 מיליון שקלים. לאחר הקצאת המניות החזיקה הקבוצה בשיעור של 90% מהון המניות המונפק והנפרע של המערערת ויתרת מניות המערערת הוחזקו בידי הציבור. בדוחות המס של המערערת לשנת 2010 דווחו הפסדים צבורים על - סך של 233 מיליון שקלים שאותם ביקשה לקזז מרווחיה. בינואר 2014 ביצעה הקבוצה הצעת רכש מלאה למניות המערער ת ובכך הפכה לחברה פרטית בבעלותם המלאה. החל משנת 2012 החלה הקבוצה להזרים למערערת פעילות חדשה של ארגון קבוצות רכישה במקרקעין. פקיד השומה )" המשיב (" דחה את קיזוז הפסדיה הצבורים של המערערת בשנים 2012-2014 , בטענה שמדובר בעסקה בעלת טעם פיסקאלי יסודי ודומיננטי הנ וגע לקיזוז ההפסדים הצבורים . עוד קבע כי באיזון שבין הטעם המסחרי שלא הוצג בפניו לבין הטעם הפיסקאלי ולאור גובה ההפסדים העסקיים הצבורים , יש לקבוע כי מדובר בעסקה מלאכותית. בנוסף, המערערת מושתקת מלטעון לאפשרות קיזוז ההפסדים הצבורים במלואם מאחר והמערערת טענה במסג רת תובענה ייצוגית כי זכות הקיזוז עומדת לכל היותר על 18 מיליון ש"ח. דיון והכרעה: בית - המשפט המחוזי, מפי השופט דורות, דחה את הערעור. לאחר סקירת הפסיקה הקיימת בנושא, בעניין גוטשל )ע"א 1211/14 ( ובעניין קבוצת אחים נאווי )ע"מ -09-17 46365 ( ועוד, נקבע כי "כאשר בבסיס העסקה עומד תכנון מס שלילי, יש לבחון את מלאכותיותה של העסקה...". באותו עניין נקבע כי עסקה מסוימת תיקבע אם היא מלאכותית על פי מבחן דו - שלבי. השופט נדרש לשלוש השאלות הבאות: ה שאלה ראשונה - בנוגע לטענת ה משיב להשתק שיפוטי מלטעון לאפשרות קיזוז ההפסדים במלואם לאור עמדתה במסגרת התובענה הייצוגית, קיבל השופט את עמדת המשיב. השאלה השנייה - על המשיב מוטל הנטל להוכיח כי קיים טעם פיסקלי )כלומר, שיקולי מס( באופן אובייקטיבי. בעניין בן ארי ש. סוכנות לביטוח ) 1968 ( בע"מ )ע"א 7387/06 ( נקבע: "כאשר יש שינוי שליטה בחברה ובעל השליטה החדש לא היה בעל מניות בחברה בעת התהוות ההפסדים, אין להתיר לחברה לקזז את ההפסדים שהתהוו טרם שינוי השליטה." במכלול הנסיבות , קבע השופט כי המשיב הוכיח כי קיזוז הפסדים של כ 220- מיליון שקלים המביא ים לחיסכון אפשרי של כ 50- מיליון שקלים מהווה טעם פיסקלי יסודי משמעותי ביותר. השאלה השלישית - משנקבע כי המשיב הוכיח כי בבסיס העסקה עמד שיקול פיסקלי יסודי, יש לאפשר למערערת להוכיח כי ביסוד העסקה עמדו טעמים מסחריים יסודיים אשר מידת יסודיותם שווה לפחות לטעם הפ יסקלי. לטענת המערערת , הרכישה של השלד הבורסאי נועדה לאפשר לקבוצה לגייס הון מהציבור בקשר לפעילותה המלונאית ובנוגע לניהול קבוצות הרכישה. הגיוס הנוסף שעשתה המערערת נעשה ל 5- מציעים, וביניהם גם בעלי השליטה של הקבוצה. בהמשך לכך, הקבוצה רכשה את מניות הציבור ומחקה את המערערת מהמסחר. נקבע כי מכלול הנתונים והנסיבות מביא למסקנה כי אין מדובר בפעילות המשכית של המערערת וכי תחום עיסוקיה של המערערת שונה בתכלית מתחום עיסוקיה במועד שטרם רכישתה. במכלול נסיבות המקרה נקבע, כי ביסוד רכישת המערערת עמד טעם פיסקאלי יסודי ודומיננטי של קיזוז הפסדים צבורים. ה מערערת לא הצליחה להוכיח טעמים מסחריים יסודיים השקולים לטעם הפיסקלי. לכן נקבע כי מטרת רכישת המערערת הייתה לצורך הפחתת מס בלתי ראויה. בשל האמור, דין הערעור להידחות.
RkJQdWJsaXNoZXIy MjgzNzA=