מדריך המיסוי שלך - Deloitte

312 / 398

פרק 11 - מיסוי בינלאומי: מחירי העברה, פעילות דיגיטלית של תושבי חוץ, כללי ה - BEPS
312
השוק כאמור בסעיף 85 א לפקודה ולמסות בהתאם.
שינוי מבנה עסקי זכה להתייחסות מקיפה בקווי ההנחיה של OECD למחירי העברה ובפרט בפרק IX בקווי ההנחיה. קווי
ההנחיה מהווים מקור פרשני בתחום מחירי העברה בכלל ושינוי מבנה עסקי בפרט, עבור רשויות המס בעולם ורשות
המסים בישראל. החוזר מתבסס על קווי ההנחיה ועושה שימוש ב מונחים המופיעים בו.
מטרת החוזר הינה להציג את עמדת רשות המסים כפי שהתגבשה, לגבי הסוגיות המרכזיות בהן נדרשים ביאורים
והנחיות לעניין שינוי מבנה עסקי.
החוזר בא להגדיר את דרכי הזיהוי והאפיון של שינוי המבנה העסקי וכן להציע מתודולוגיות מקובלות על רשות
המסים לצו רך הערכת שווי ה - FAR שהועברו, הופסקו או חוסלו.
כמו כן, מובאים בחוזר זה היבטי מיסוי בקשר עם שינוי מבנה עסקי.
עוד צוין, כי חוזר זה אינו מהווה מדריך שיטתי לתחומי מחירי העברה או הערכות שווי.
לנושא
שינוי מודל עסקי - גם ראה דין פסקי בעניין
ברודקום
וג'יטקו בהמשך חוזר זה.
4 . תיקון 185 לפקודת מס הכנסה - שינוי הגדרת שליטה, אי תחולת סעיף 85 א על הלוואות
שניתנו לחו"ל והונפקו בגינן שטרי הון )הלוואות הוניות(
מבוא : ביום 11 באוגוסט 2011 , פורסם חוק לתיקון פקודת מס הכנסה )מס' 185 (, התשע"א - 2011 )להלן: " תיקון 185 " .(
תיקון 185 כולל מספר תיקונים מהותיים להוראות סעיף 3 )ט(, סעיף 3 )י( לפקודת מס הכנסה, שעניינן הלוואות בין -
ח ברתיות בארץ ובחו"ל וכן תיקון הוראות סעיף 85 א, שעניינו בעסקה בינלאומית )לרבות הלוואה( . התיקון מעגן בחקיקה
הבהרות מסוימות שניתנו בעבר ידי רשות המסים.
מטרתו, בין היתר, לתקן את החקיקה הקיימת באופן שיכלול את התנאים בהם יסווג שטר הון כהשקעה ולא כהלוואה
) Hybrid Loan ( לעניין סעיף 85 א לפקודה. בכך, התיקון לחוק בא להסיר את עננת אי הודאות שנוצרה בעקבות הפער בין
הלוואות בינלאומיות בין צדדים קשורים, ביחס אליהן לא היה הסדר חקיקה, לבין הלוואות מקומיות אשר סווגו כשטרי הון
לפי סעיף 3 .()י
פרטי תיקון 185
• תיקון הגדרת "שליטה" בסעיף 85 א)ב( לפקודה. עד כה, סעיף 85 א לפקודה הגדיר שליטה כ"החזקה במישרין
או בעקיפין, ב - 50% או יותר באחד מאמצעי השליטה". במסגרת התיקון הוספה להגדרה "ביום אחד לפחות בשנת
המס". דהיינו, די בשליטה ולו ליום אחד בשנת המס , על מנת שיתקיימו יחסים מיוחדים בין שני הצדדים לעסקה,
בהתאם להור אות סעיף 85 א. יודגש כי ההוראה המתוקנת תחול על כלל העסקאות אשר ביחס אליהן חלות
הוראות סעיף 85 א ולא תוגבל לעסקאות אשראי בלבד.
• אי תחולת הסעיף על הלוואות הוניות. באשר לעסקאות אשראי, קובע התיקון ארבעה תנאים כדלקמן שבהתקיים
כולם במצטבר , ההלוואה לא תיחשב כעסקת אשראי, אלא כהלוואה הונית, לעניין סעיף 85 א' לפקודה:
)1( מקבל ההלוואה הוא חבר בני אדם בשליטתו של נותן ההלוואה ;
)2( ההלוואה אינה צמודה למדד כלשהו ואינה נושאת ריבית או תשואה כלשהי )למעט הפרשי שער בשל שינוי
בשער מטבע חוץ לגבי הלוואה שניתנה במטבע מדינת התושב ות של מקבל ההלוואה. לעניין זה, כמטבע
מדינת התושבות ייחשב גם דולר ארה"ב או אירו( ;
167 הבהרה מיום 10 במרץ 2008 )
ו
( והבהרה מיו 18 בפברואר 2009 )
ו