מדריך המיסוי שלך - Deloitte

36 / 398

פרק 2 - היערכות לקראת תום שנת המס 2021 ותחילת שנת 2022
36
• עמידה במבחן תחלופת המוצרים בשיעור של 50% בפ רק זמן כפי שקבוע בתקנות, או לחלופין עמידה במבחן
ההשקעות - ביצוע השקעות מהותיות בהתאם לנדרש בתקנות.
קבלני משנה
בהתייחס לחברות הפועלות כקבלני משנה ומשווקות את תוצרתן ליצואנים בעלי מעמד של מפעל מועדף, מפעל מאושר או
מפעל מוטב, יש לבחון עמידה בתקנות לעידוד הש קעות הון )תנאים שבהתקיימם יראו במפעל המוכר רכיב למפעל אחר,
מפעל זכאי להטבה(, התשס"ז - 2007 .
צואנים עקיפים נדרשים לפנות למפעלים אחרים כהגדרתם בחוק ולקבל מהם אישור בדבר הייצוא על גבי
לעניין זה נוסיף כי ביום 18 ביוני 2017 ורסם תיקון לתקנות המיטיב עם יצואנים עקיפים. לפירוט
ראו סקירה של תיקון 73 בפרק 9- תמריצים של חוברת זו .
לגבי ניתוח הזכאות להטבות של קבלן משנה ושל ייצוא לחו"ל שלא במישרין, אלא באמצעות חברה משווקת , ראה פסקי
דין בעניין כ.צ.ט נוביס ) 3/ ( ובעניין אלבטרוס )ע"מ 17-07- 55611 .(
9 . רווחים ראויים לחלוקה בעת חישוב רווח הון ממכירת מניות
• סעיף 94 ב לפקודה, מאפשר להקטין את מרכיב הרווח הריאלי בגין מכירת מניות בשל "הרווחים הראויים לחלוקה"
) רר"ל (. באופן כללי הם מחושבים לפי החלופה הנמוכה בין הרווחים החשבונאיים שנצטברו בין תום השנה
הקודמת לרכישת המניה עד לתום השנה שקדמה למכירה עם תוספות וגריעות כמוגדר בסעיף )"חלופה
חשבונאית"( לבין הסכומים שהתחייבו במס בשנים הרלוונטיות עם ניכויים מסויימים )"חלופה מי
סויית"(.
• בפסק דין אורן ז'ורבין) ( שניתן בשנ 2015 , דחה ביהמ"ש העליון את הערעור של פקיד השומה
וקבע כי את המילים "נתחייבו במס" שבחלופה המיסויית, יש לפרש באופן תכליתי ולכן ניתן להתחשב ברווחי
אקוויטי גם בחלופה המיסויית. כאשר מדובר ברווחים ששולם בגינם המס הסופי בו ניתן לחייב אותם, ובמקרה של
רווחי אקוויטי מדובר במס חברות ברמת החברה הכלולה, הרי שיש לראות את אותם ר ווחים כאילו נתחייבו כבר
במס. יודגש, לעניין זה, כי יש צורך בבדיקה פרטנית מדוקדקת ונפרדת בכל מקרה ומקרה, בגדרה תבחן השאלה
האם רווחי האקוויטי נתחייבו במס הסופי שניתן לחייב אותם. בעקבות פסה"ד פרסמה רשות המסים את פרשנותה
יישומו , ואף נקבעו מספר עמדות חייבות בדיווח בנושא זה )ראה עמדו
24/2016+ 36/2017+ 37/2017+ 38/2017+ 39/2017 .(
• בפסק דין סקמסקי ( של בית המשפט העליון, שניתן ביו 16.8.2021 ראה
של משרדנו(, נקבע כי שיעור המס שיחול על הרר"ל הנובעים מהכנסות ממפעל מאושר לפי החוק לעידוד השקעות
הון, בעת מכירת מניות על - ידי יחידים, יהיה בשיעור של 15% כפי שטענו היחידים, ולא בשיעור ש נקבע בסעיף
125 ב )כיום 30% לבעל מניות מהותי( כפי שטען פקיד השומה.
בית המשפט דחה את כל טענות פקיד השומה שהיו כדלקמן: )א( סעיף 94 ב)א( לפקודה כלל אינו חל במקרה דנן,
לנוכח מועד הרכישה של המניות; )ב( סעיף 94 )א 1 ( לפקודה אינו חל אף הוא, שכן תחולתו מוגבלת למכירת מניות
בידי חברות, להבדיל מיחידים; )ג( אף אם סעיף 94 ב חל, אזי שיעור המס הרלוונטי הוא הקבוע בסעיף 125 ב
לפקודה ולא זה הק בוע בחוק העידוד; )ד( הרווחים שבמחלוקת כלל אינם מהווים "רווחים ראויים לחלוקה", שכן
טרם שולם עליהם מס חברות מאחר שנהנו מהמסלול הפטור ממס ואף לא רואים אותם כרווחים שהופטרו ממס.
• בפסק דין
דלק
הונגריה) ( שניתן בחודש ינואר 2020 , הפך ב ית המשפט העליון את הפסיקה של
ביהמ"ש המחוזי )ע"מ 28212-11-15 ( וקיבל את ערעור פקיד השומה . נקבע שלא ניתן לקבל רר"ל בחישוב רווח
ממכירת מניות חברה זרה.